ЭЛЕМЕНТАРНЫЕ ВОПРОСЫ ПО МЧП-ЭКЗАМЕН


ЭЛЕМЕНТАРНЫЕ ВОПРОСЫ ПО МЧП. ЭКЗАМЕН.

Можно ли международный гражданский процесс считать частью МЧП?

Да, МГП можно рассматривать как подотрасль МЧП

Мчп состоит из 3 частей:

-общая часть

-особенная часть

-межд гражданский процесс и коммерческий арбитраж

Мгп – совокупность ? проц характера, связ с защитой прав иностранцев и иностранных юридических лиц в суде.

Ранее господствовало мнение о том, что МГП- не часть МЧП, поскольку это процессуальное право, регулирующее деятельность суда по разр дел с иностр эл-ом, а значит раздел публичного права.

Существует иная позиция, согласно которой МГП –часть МЧП

-между ними есть взаимосвязь, так как от выбора юрисдикции зависит и исход материального вопроса

-существуют горизонтальные отношения между сторонами в сфере семейного, имущ, труд права—а значит стороны могут выбрать как применимое право, так и изменить подсудность.

- в МГП применяются те же понятия и институты что и в МЧП

-во многих межд соглашениях и внутр законах о мчп регулируется как коллизионное право, так и мгп

Но например Елисеев и Вершинина считают, что МГП это вообще отдельная отрасль права.

2. В чем разница между нормами определения подсудности и коллизионными

нормами?

Нормы определения подсудности(коллизия юрисдикций) отвечают на вопрос какой суд компетентен и являются нормами процессуального права, нормами публичного права.

Коллизионные нормы (мб коллизия законов, а мб коллизия юрисдикций—но сейчас речь пойдет о коллизии законов) отвечают на вопрос какое право является применимым и являются нормами материального права, нормами частного права.

3. Назовите пять важных институтов международного гражданского процесса.

1) определение подсудности

2) процессуальное положение сторон

3) установление содержания иностранного закона

4) судебные поручения

5) признание и исполнение решений иностранных судов

4. В чем разница в подходах к установлению содержания иностранного права в

МЧП между континентальной и англо-американской правовым семьями?

В континетальной правовой семье установление содержания норм иностранного права является ОБЯЗАННОСТЬЮ суда.

В англо-американской правовой семье это не является обязательным.

В ФРГ и Италии применимое право рассматривается как «право».а не как доказательство.

Во Франции по общему правилу иностранное право рассматривается как «вопрос факта». Это означает, что раскрытие содержания иностранного права должно осуществляться путем доказательств, например в форме письменных заключений иностранных юристов, хотя стороны могут обратиться к суду с просьбой самому произвести необходимые исследования.

В Англии и Испании иностранное право также доказывается как «вопрос факта». Обычными способами доказательства в этих странах являются заключения экспертов (Expert»s reports), а также доказательства в устной форме (Oral evidens).

В США этот вопрос относится к процессуальному праву. Он регламентируется Федеральными правилами гражданского процесса США (ФПГП США) <*>. Ими установлено, что сторона, которая намерена поставить вопрос, касающийся права иностранного государства, должна сделать это путем уведомления в форме состязательной бумаги (notice by pleadings) либо иным разумным уведомлением в письменной форме.

Решая вопрос о применении иностранного права, суд США может рассмотреть любой иной относящийся к нему материал или источник, включая показания под присягой (Testimony), как представленные какой-либо стороной, так и иным образом, допускаемым ФПГП США. Решение суда рассматривается в подобных случаях как «судебное постановление по вопросу права» (Ruling on a question of law).

Из указанной нормы видно, что процессуальное право США по вопросу доказательства иностранного материального права менее формализовано, чем другие правовые системы. Это дает возможность суду применить любые способы доказательств, отвечающие интересам сторон и суда.

5. Что означает выражение lis alibi pendens в контексте МЧП и каково

регулирование данного института в АПК РФ?

Это выражение означает НАЛИЧИЕ ПРОЦЕССА ПО ТОМУ ЖЕ ДЕЛУ В ИНОСТРАННЫХ СУДАХ.

Статья 252. Процессуальные последствия рассмотрения иностранным судом дела по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям

1. Арбитражный суд в Российской Федерации оставляет иск без рассмотрения по правилам главы 17 настоящего Кодекса, если в производстве иностранного суда находится на рассмотрении дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям, при условии, что рассмотрение данного дела не относится к исключительной компетенции арбитражного суда в Российской Федерации в соответствии со статьей 248 настоящего Кодекса.

2. Арбитражный суд в Российской Федерации прекращает производство по делу по правилам главы 18 настоящего Кодекса, если имеется вступившее в законную силу решение иностранного суда, принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям, при условии, что рассмотрение данного дела не относится к исключительной компетенции арбитражного суда в Российской Федерации или указанное решение не подлежит признанию и приведению в исполнение в соответствии со статьей 244 настоящего Кодекса.

6. Каковы основополагающие принципы функционирования МЧП в сфере

коллизий юрисдикций?

Всеобщего уважения прав человекаСуверенного равенства гос-вВзаимности (санкция- реторсия, то есть ограничения, вводимые гос в ответ на ограничения др гос)Принцип меж вежливости (оказание помощи)Применение закона места судаАвтономия воли сторонПринцип закона суда

7. Каковы основополагающие принципы функционирования МЧП в сфере

коллизий законов?

защиты прав человека

наиболее тесной связи

унификации

8. Перечислите 10 международных договоров по вопросам МЧП.

* Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980

* Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958

* Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже (Женева, 1961)

* Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954

* Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам 1965

* Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов 1961

* Конвенция о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970

* Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства (1968, Лондон)

* Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 (Минская конвенция в рамках СНГ) (+ Прот-л 1997)

* Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (1992, Киев)

* Соглашение о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных и экономических судов на территориях государств-участников СНГ (1998, Москва)

* Евразийская патентная конвенция 1994

9. Перечислите 10 кодексов и/или федеральных законов РФ, которые в серьезной мере касаются вопросов МЧП.

Кодексы:

-ГК РФ

-ГПК РФ

-АПК РФ

-СК РФ

-КТМ РФ

-ВК РФ

-ТК РФ

- Закон РФ от 07.07.1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом

арбитраже»;

-Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993

г. № 4462-1: — Федеральный закон от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении

иностранных граждан в Российской Федерации»;

- Федеральный закон от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных

инвестициях в Российской Федерации»

10. В чем разница между коллизиями юрисдикций и коллизиями законов?

Коллизии юрисдикций касаются определения суда, компетентного рассматривать спорную юридическую ситуацию.

Коллизии законов касаются выбора закона, который должен быть применён к такой юридич ситуации.

11. Из каких трех основных частей состоит МЧП?

1) коллизионное регулирование

2) материально-правовое регламентирование частных отношений с иностранным элементом

3) международный гражданский процесс

12. Подпадают ли налоговые и/или таможенные отношения под МЧП?

Меня конечно мучают сомнения, но боюсь предположить, что МЧП регулирует только гражд-правовые, трудовые и семейные отношения—то есть отношения в сфере частноправового регулирования, в то время как налоговые и таможенные отношения относятся к сфере публичного права, и, следовательно, не подпадают под действие МЧП.

13. Какова структура коллизионной нормы?

— структура: объем и привязка- объем- указание на правоотношение, применительно к которому нужно решить вопрос, каким национальным законом оно должно регулироваться- привязка- указание на применимый закон - пример: права и обязанности по договору купли-продажи(объем) определяются по праву страны продавца(привязка)

14. Что такое формула прикрепления в коллизионной норме?

Привязка двусторонней коллизионной нормы называется ФОРМУЛА ПРИКРЕПЛЕНИЯ.

15. В каких коллизионных нормах присутствует формула прикрепления?

Только в ДВУСТОРОННИХ коллизионных нормах.

16. Имеется или же не имеется в коллизионной норме санкция и почему имеется

или же не имеется?

В коллизионной норме нет санкции, поскольку — ее нарушить может только адресат, то есть суд. Раз суд нельзя наказать, значит, у нормы нет санкции.

17. Сформулируйте или процитируйте одностороннюю коллизионную норму.

ст 1200 ГК РФ

Признание в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву.

18. Сформулируйте или процитируйте двустороннюю коллизионную норму.

ст.1205 ГК РФ

Право собственности и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится.

19. В чем разница между односторонними и двусторонними коллизионными

нормами?

—односторонние (всегда указывают на применение lex fori- закона суда)

—двусторонние (в зависимости от локализации привязки допускают как применение своего, так и иностранного закона; напр. нормы о купле-продажи- все зависит от местонахождения продавца). Это вопрос пр политики гос: если гос закрытое, то преобладают односторонние нормы

20. В чем разница между императивными и сверхимперативными нормами в МЧП?

Императивные нормы – особая группа императивных норм национ зак-ва, применение которых не мб исключено по договорённости сторон или с помощью использования механизмов коллизионного регулирования.—например согласно ст 1208-исковая давность определяется по праву страны, применимому к данному правоотнош. Так, ст.198 ГК РФ, устанавл срок иск давности – носит императивный характер и не мб изменена соглашением сторон.

Сверхимперативные нормы ограничивают не только автономию воли сторон, но и результат выбора права в соотв с коллизионными нормами.- ст 1192 ГК РФ—применяются невзависимо от применимого права а также в обязат порядке.

21. В чем разница между сверхимперативными нормами и публичным порядком в

МЧП?

Во первых регулируются 2 разными статьями — 1192 и 1193 соответственно.

Но в доктрине высказывается мнение что сверхимперативные нормы это то же самое что и позитивный публичный порядок.—см след вопрос. по сути вопрос сводится к тому в чем разница между позитивным и негативным публ порядком.

22. В чем разница между «позитивной» и «негативной» концепцией публичного

порядка?

Позитивная концепция (французское право)- публ порядок закреплен в нормах законодательства(в позит праве) и представл собой совокупность правовых норм и принципов особой значимости, отступление от которых рассматривается как нарушение публичного порядка.

Негативная концепция (германское право) – учитывает негативные свойства иностранной нормы, вызывающие невозможность ее применения, те усматривает негатив аспект за свойствами иностр нормы.

Первая концепция основывается на особ характере внутр нормы, а вторая- на негатив свойствах иностр нормы.

Но на практике ни одна из них не применяется в чистом виде. Можно говорить о повсеместном закреплении негатив концепции, тогда как позитивная даже во Франции существует только в доктрине.

23. В чем разница между формальной и материальном взаимностью?

Материальная взаимность –предоставление иностранным физ и юр лицам в стране пребывания тех же конкретных прав, которыми пользуются в данном иностр гос-ве отечественные граждане и юр лица.

Формальная взаимность – предоставление иностранным физ и юр лицам прав, которыми пользуются отечественные граждане и юр лица. Таким образом происходит уравнивание прав иностранцев и отеч граждан.—по сути это национальные режим и в рф это не обусловлено взаимностью

24. В чем разница между принципом наибольшего благоприятствования и

национальным режимом?

Национальный режим – приравнивание иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц в том, что касается их прав и обязанностей, к отечественным гражданам и юридическим лицам.

Принцип наибольшего благоприятствования — иностранные лица пользуются максимумом тех прав, которые предоставлены лицам другого государства, что и объясняет само выражение «наибольшее благоприятствование».

В отличие от национального режима, ПНБ может быть предусмотрен только в межд договоре, как например между РФ и СНГ – в Соглашении о партнерстве и сотрудничестве 1994.

25. Как решается вопрос об обратной отсылке в Законе РФ 1993 г. «О

международном коммерческом арбитраже»?

Статья 28. Нормы, применимые к существу спора

1. Третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

26. Можно ли привести в иностранном государстве арбитражное решение Высшего

Арбитражного Суда РФ на основании Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 г.)?

Нет, так как эта конвенция касается решений третейских судов.—ст.1 данной конв.

27. Объясните на двух конкретных примерах, чем и как порождается конфликт

квалификаций?

Расхождения в содержании словесно одинаковых правовых понятий в праве разных государств порождают более глубинную коллизию — между правовыми понятиями, которые словесно (по форме) одинаковы, но имеют разное содержание в праве разных государств. Поэтому эту коллизию называют «конфликтом квалификаций».

Вопросы толкования юр категорий и понятий:

1. Квалификация по своему отечественному праву или квалификация по lex fori. Это — наиболее распространенный способ разрешения конфликта квалификаций.

2. Второй способ — квалификация по праву страны, с которой связано правоотношение в целом, или квалификация по lexcausae. Этот способ возник в ответ на основной недостаток квалификации по закону суда, которая может извратить содержание иностранного закона, избранного на основе собственной коллизионной нормы.

3. Третий способ разрешения конфликта квалификаций получил название «автономной квалификации». Он основан на том, что коллизионная норма, будучи национально-правовой по природе, связывает отечественное право с иностранным и не может игнорировать это обстоятельство.

в качестве примера можно привести договор траста, не существ в российском праве.

28. Что такое территориальность и экстерриториальность применения

национальных законов?

Территориальность – законы, принятые в гос-ву распространяются на всю его территорию



Экстерриториальность – некоторые территории изымаются из действия законов гос-ва( возможно и изъятие по кругу лиц). Изъятия возможны и при ратификации конвенций. +изъятие территорий посольств, консульств и суден.

Территориальность — законы гос-ва распространяются только на территории данного гос-ва (Конституция, УК)

Экстерриториальность

– позволяет действию законы выйти за территорию государства (налоговое право – соглаш об избеж двойного налогообл, право конкуренции)

— участие гос органов в качестве участников частно-правовых отношений в иностранном гос-ве—суд иностр гос ва вынужден применять публичное право этого государства для определения его правоспособности как органа гос власти

Территориальность – гос-во на своей территории применяет только свое право

Экстерриториальность – Допустимость применения иностранного права в нац судах гос-ва.

29. Приведите два примера «хромающих отношений» в МЧП.

Хромающее правоотношение

- когда правоотношение имеет место в одной стране, а в другой- нет (с точки зрения одного гос правоотношение действительно, а в другой- не имеет юр значения)

- например, признание договора в одной стране и отказ в таком признании в другом гос

или брак признается в одной стране, а в другой нет.

30. Чем обратная отсылка отличается от отсылки к закону третьего государства?

Проблема обратной отсылки – определение объема, в котором должен быть применён иностранный закон, на который указывает коллизионная норма.

Применять только материальное право или применять и коллизионное право? Если применяем только материальное право, то нет проблем. Если же будет применять иностранное коллизионное право, то оно может указать на правопорядок страны местонахождения суда (обратная отсылка) или на правопорядок третьей страны (дальнейшая отсылка).

французский термин

-обратная отсылка –renvoi au premier degré

-дальнейшая отсылка – renvoi au second degré

31. Какие методы регулирования используются в МЧП?

- материально- правовой и коллизионный методы

Коллизионные метод

-регулирует применимое право

Материально-правовой метод

-создание единообразных мат-правовых норм регулирующих различн отнош в сфере МЧП, унификация, разработка модельных(типовых) законов.

Коллизионный метод

критерии

1)гражданство или домицилий участников — субъектный подход

2)место возникнов, изменения или прекращ частноправ отнош – территор подход

3)наиболее тесная связь с правоотнош – гибкий подход

Виды коллизий

Пространственные коллизии – право какого гос-ва, какой территории дб применено.Они делятся еще на 2 группы

-международные (интернациональные)—между законами разных государств

-межобластные (внутренние)- между законами администр образований в рамках одного гос-ва

2. Интертемпоральные коллизии- коллизии во времени, между законами, принятыми в одно и то же время

3. Интерперсональные коллизии- коллизии законов, применимыек различн категориям лиц.(распространен в развивающихся странах- бывших колониях)

32. Назовите пять международных организаций, занимающихся вопросами МЧП.

1) ЮНСИТРАЛ- Комиссия ООН по праву международной торговли

2) УНИДРУА – Международный институт по унификации частного права

3) Гаагская конференция по МЧП

4) Межамериканская специализированная конферениция по МЧП

5) Международный центр урегулированию инвестиционных споров

33. В чем проявляется автономия воли в МЧП?

Статья 1210 ГК РФ. Выбор права сторонами договора

1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.

2. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела.

3. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц и действительности сделки с точки зрения требований к ее форме, с момента заключения договора.

4. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

5. Если в момент выбора сторонами договора подлежащего применению права все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства связаны только с одной страной, выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм права той страны, с которой связаны все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства.

6. Если иное не вытекает из закона или существа отношений, положения пунктов 1 — 3 и 5 настоящей статьи соответственно применяются к выбору по соглашению сторон права, подлежащего применению к отношениям, не основанным на договоре, когда такой выбор допускается законом.

34. Приведите пример предварительного вопроса в праве коллизий законов.

«Предварительный вопрос» имеет место, если суду нужно решить связанные с существом спора вспомогательные вопросы, влияющие на разрешение основного вопроса. Проблема предварительного вопроса может возникать как при материально-правовом, так и при коллизионном регулировании.

При коллизионном регулировании предварительный вопрос называют первичным (например, при решении вопроса о расторжении брака проблема действительности брака является первичной). Предварительный коллизионный вопрос возникает, когда налицо взаимосвязанные отношения и от выбора права по одному из них зависит определение прав и обязанностей по другому, т.е. основное и дополнительное отношения регулируются разными коллизионными нормами.

Например – основной вопрос – развод между гражданином А и гражданкой Б

Доп вопрос – известно что гражданин А ранее вступил в брак с гражданкой С

Для начала нужно разрешить являлся ли брак гр А с гр С действительным, от этого будет зависеть был ли вообще брак между А и Б.

Например, на наследование по закону претендуют наследники от первого и второго браков умершего наследодателя. В данной ситуации решение основного вопроса (наследственного статута) прямо зависит от решения проблем брачно-семейного статута. Предварительный коллизионный вопрос – это вопрос о действительности браков (и первого, и второго). Коллизионное регулирование брачно-семейного и наследственного статутов принципиально различно; тем не менее решение вопроса о действительности браков предопределит разрешение основного спора (спора о наследстве).



Страницы: 1 | 2 | Весь текст


Предыдущий:

Следующий: